摘 要：建設(shè)工程施工合同都有索賠方面的約定，在索賠事件的處理程序中，一般都有時(shí)間方面的要求;在合同履行過程中遇到索賠事件，應(yīng)該嚴(yán)格遵守這些時(shí)間規(guī)定，這樣有利于高效解決索賠事件，不重視索賠時(shí)間的要求甚至?xí)?dǎo)致索賠失敗。

　　關(guān)鍵詞：工程,索賠,核心期刊論文發(fā)表網(wǎng),時(shí)效

　　建設(shè)工程施工索賠時(shí)間，這里指施工合同履行過程中，索賠權(quán)利經(jīng)過一定期間會產(chǎn)生的變動效果即索賠時(shí)間效力。

　　摘自核電工程1、2號核島安裝合同中專用條款第63條索賠：第63.2 條發(fā)包方未能按合同約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)或發(fā)生錯(cuò)誤以及應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)責(zé)任的其他情況，造成工期延誤和(或)承包方不能及時(shí)得到合同價(jià)款及承包方的其他經(jīng)濟(jì)損失，承包方可按程序以書面形式向發(fā)包方索賠：索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，發(fā)出索賠意向通知......

　　合同中明確提出了索賠的時(shí)間要求。問題是在工程建設(shè)實(shí)踐中是否可以不按時(shí)間要求或由于其他原因沒有按照時(shí)間要求提出索賠，或者在工程進(jìn)度和工期的緊迫壓力下是否可以等工程完成后再進(jìn)行索賠，或?yàn)槭裁匆欢ㄒ袝r(shí)間上的要求呢?

　　為了合同履行得更加嚴(yán)密嚴(yán)謹(jǐn)，準(zhǔn)確把握索賠時(shí)間上的要求和產(chǎn)生的結(jié)果，需要分析關(guān)于索賠時(shí)效的功能、法律基礎(chǔ)、效力、適用范圍等相關(guān)問題，重點(diǎn)分析應(yīng)該如何計(jì)算索賠時(shí)效的期間，索賠時(shí)效和訴訟時(shí)效的關(guān)系。

　　一、索賠時(shí)間的作用

　　1.可以有效的促進(jìn)索賠方積極高效率的處理索賠事件。有了時(shí)間限制，就會促使有關(guān)方特別是索賠利益方，積極主動進(jìn)行索賠，超過約定的時(shí)間，不主張自己的索賠權(quán)利，就視為放棄索賠，或不存在索賠事項(xiàng)。

　　2.限定索賠時(shí)間具有平衡建設(shè)方和承包商利益的功能。在施工合同索賠中，業(yè)主通常是作為被索賠方，與承包商相比對施工過程的參與程度和熟悉程度相對較淺。由于索賠事件可能持續(xù)時(shí)間短暫(如;1、2號核島安裝合同風(fēng)管受損壞及污染;不能預(yù)見到的不利自然條件如異常天氣大風(fēng)影響大件設(shè)備吊裝等)，事后難以復(fù)原，業(yè)主難以在時(shí)過境遷后查找到有力證據(jù)來確認(rèn)責(zé)任歸屬，或準(zhǔn)確評估所發(fā)生的費(fèi)用數(shù)額。因此不加限制的允許承包商延后索賠，對其索賠權(quán)不加時(shí)間制約，會使建設(shè)方處于不利狀態(tài)。

　　索賠時(shí)效協(xié)調(diào)了業(yè)主和承包商的利益。在索賠時(shí)效制度下，凡索賠時(shí)效期間屆滿，即視為不行使索賠權(quán)的承包商放棄索賠權(quán)利，業(yè)主可以以此作為證據(jù)，避免舉證的困難;只有促使承包商及時(shí)地提出索賠要求，才能警示業(yè)主充分履行合同義務(wù)，避免相類似索賠事件的再次發(fā)生。

　　3.索賠時(shí)效有利于索賠的客觀、公正、經(jīng)濟(jì)合理的解決。索賠一般會有分歧，尤其是引起索賠的事件已經(jīng)完成很長時(shí)間后才提起索賠，分歧會更加嚴(yán)重。如果沒有索賠時(shí)效的限制，索賠權(quán)利人甚至可能會在工程完工才提出一攬子索賠。時(shí)過境遷、人員變動，使得索賠事件的真實(shí)狀況很難復(fù)原，因而導(dǎo)致業(yè)主和承包商均依據(jù)各自的記錄闡述各自理由，而雙方必然都認(rèn)為自己才真實(shí)地記錄了索賠事件，使得索賠很難通過協(xié)商解決，由此引發(fā)的合同爭端只能通過調(diào)解、仲裁或訴訟等方式解決，增加了雙方的費(fèi)用和成本。且由于雙方各自的記錄往往差異較大，因而對調(diào)解人、仲裁人或法官而言，客觀、準(zhǔn)確地認(rèn)識事件真相，公平合理地處理爭端，將是一項(xiàng)棘手的工作。確定較短的索賠期間，有利于證據(jù)保存，使索賠事件的真相較容易查明，有利于索賠的快速解決，避免無謂的曠日持久的爭端，出現(xiàn)馬拉松式的談判和合同糾紛的惡意拖延不定。因此，索賠時(shí)效對業(yè)主和承包商而言，都是經(jīng)濟(jì)的。

　　因此索賠應(yīng)該及時(shí)高效處理，不能拖延。

　　二、索賠時(shí)效的法律基礎(chǔ)

　　雖然索賠時(shí)效已通行于建筑業(yè)，或成了行業(yè)慣例，但在法律未將之納入明文規(guī)定之前(如像保險(xiǎn)法第26條對保險(xiǎn)索賠時(shí)效的明確規(guī)定)，仍不屬于法定制度，僅屬當(dāng)事人的合同約定。然而，基于意思自治、合同自由的合同法原則，施工合同當(dāng)事人在不違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的前提下，其協(xié)商一致的索賠時(shí)效合同條款，應(yīng)屬合法有效。

　　根據(jù)合同法第八條"依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力"的規(guī)定，施工合同索賠時(shí)效的約定，據(jù)此就有了法律約束力。因此，對于那些超過索賠期限的索賠要求，根據(jù)索賠時(shí)效的特性和合同的性質(zhì)，不再具有法律約束力，自然難以訴請法院獲得法律支持。

　　三、索賠時(shí)效的效力

　　索賠時(shí)效有兩個(gè)方面的效力，一是索賠時(shí)效期間屆滿則索賠權(quán)即訴權(quán)的消滅，即權(quán)利人未在約定的索賠時(shí)效期間內(nèi)提出索賠，其索賠權(quán)利消滅;二是索賠時(shí)效為有效的抗辯理由，即索賠時(shí)效期間屆滿，請求權(quán)的相對人因而取得否認(rèn)對方請求的權(quán)利。

　　索賠時(shí)效期間屆滿后的請求權(quán)，因訴權(quán)消滅，變?yōu)椴豢稍V請求權(quán)，即所謂自然之債。此種請求權(quán)不受法律強(qiáng)制實(shí)施的約束和保障。因此基于索賠時(shí)效的效力，義務(wù)人取得了抗辯權(quán)，可拒絕權(quán)利人的索賠主張。雖然如此，但權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利并未就此喪失，因此，一方面如果被索賠方即請求權(quán)利義務(wù)人主動放棄索賠時(shí)效的抗辯權(quán)，其仍可自愿履行該債務(wù)，給權(quán)利人以補(bǔ)償，索賠方有權(quán)接受該賠款，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美＜词贡凰髻r方不知道時(shí)效屆滿的事實(shí)，也不能以不知時(shí)效屆滿為由要求返還。另一方面，被索賠方也可在時(shí)效屆滿，提出索賠時(shí)效抗辯的同時(shí)，仍可基于道義或公平原則，給予索賠方適當(dāng)補(bǔ)償，即所謂的道義索賠，索賠方也有權(quán)接受該賠款，不構(gòu)成不當(dāng)干得利。

　　此外，雖然索賠時(shí)效是基于合同約定產(chǎn)生的，但其仍屬于時(shí)效的一種。按照時(shí)效制度的原則，即時(shí)效只能由當(dāng)事人主張而不能由法庭主動援用。因此，法院或仲裁庭在審理該類案件時(shí)，一般不能主動援用索賠時(shí)效，只有在被索賠方提出該項(xiàng)辯理由時(shí)才能予以支持。

　　四、索賠時(shí)效的適用范圍

　　索賠時(shí)效的適用范圍應(yīng)根據(jù)合同約定確定，對于合同有具體時(shí)間約定的事項(xiàng)不適用索賠時(shí)效;如合同規(guī)定設(shè)計(jì)變更對總價(jià)的增減在竣工結(jié)算時(shí)調(diào)整，則設(shè)計(jì)變更引起的索賠，一般不需要遵守索賠時(shí)效規(guī)定。此外，法律對時(shí)效有明文規(guī)定的事項(xiàng)，如保險(xiǎn)索賠時(shí)效，應(yīng)按法律規(guī)定處理，而不得以合同約定為準(zhǔn)。

　　五、索賠時(shí)效期間的計(jì)算

　　由于索賠時(shí)效關(guān)系索賠權(quán)利的得失，決定索賠結(jié)果，因此，索賠時(shí)效期間的計(jì)算，尤其是索賠時(shí)效期間的起算時(shí)間的確定就顯得十分重要。

　　索賠時(shí)效期間起算點(diǎn)是索賠事件發(fā)生時(shí)間，不是以索賠事件結(jié)束時(shí)間為起算點(diǎn)。比如逾期未支付工程款的違約行為或設(shè)備供應(yīng)延后，如果持續(xù)拖欠工程款或設(shè)備已經(jīng)無法供應(yīng)，也就是索賠事件無法結(jié)束，索賠時(shí)效期間無法開始計(jì)算，其索賠要求甚至不能提出，顯然不能成立。從索賠事件開始發(fā)生起，當(dāng)事人就應(yīng)該知道其具有了索賠權(quán)利，就應(yīng)該積極行使自己的權(quán)利。

　　事實(shí)上，對于持續(xù)時(shí)間較為長久的索賠事件，其索賠時(shí)效期間的起算仍然是事件發(fā)生時(shí)間，在索賠時(shí)效期間內(nèi)提出的索賠要求不是最終的索賠要求，而是索賠意向。如《建設(shè)工程施工合同》(GF-1999-0201)第35.2條規(guī)定，索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性地向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，提交最終索賠報(bào)告。

　　但是如果索賠權(quán)利人確實(shí)對索賠事件已經(jīng)發(fā)生不知情，應(yīng)如何確定計(jì)算起點(diǎn)呢?例如承包商誤以為業(yè)主的工程款已經(jīng)通過銀行到帳，而實(shí)際并未到帳的情形。此時(shí)，時(shí)效期間應(yīng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生時(shí)起計(jì)算。但索賠方不能以"不知道權(quán)利被侵害"為由，提出索賠期間延長。原因在于是否知道事件發(fā)生，較容易憑借客觀情形作出判斷，而是否認(rèn)識到索賠事件發(fā)生后權(quán)利己被侵害是人的主觀心理活動，很難成為一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，不作為索賠方免責(zé)的理由。

　　索賠時(shí)效期間計(jì)算中另一重要的問題是，索賠時(shí)效期間是否可以中止?所謂時(shí)效期間的中止，指在時(shí)效期間屆滿之前，有與權(quán)利人無關(guān)的事由而使權(quán)利人無法行使其請求權(quán)，法律為保護(hù)權(quán)利人而使時(shí)效期間暫停計(jì)算，待中止事由消滅后繼續(xù)計(jì)算。根據(jù)索賠時(shí)效的功能和性質(zhì)，而且由于在實(shí)踐中當(dāng)事人約定的索賠期間一般較短，因此應(yīng)該嚴(yán)格限定能夠引起索賠時(shí)效期間中止的事由。一般情況應(yīng)該僅限于權(quán)利人因不可抗力的障礙導(dǎo)致其不能行使索賠權(quán)的情形，而且雙方當(dāng)事人應(yīng)在合同中明確不可抗力的范圍。也就是說索賠時(shí)效期間應(yīng)是固定不變的期限，只以不可抗力為特定的時(shí)效終止事由。

　　建設(shè)工程施工合同的復(fù)雜性，決定了合同當(dāng)事人之間的索賠事件的發(fā)生不可避免。但在索賠事件發(fā)生后，如何保護(hù)自己的權(quán)利不受損害是至關(guān)重要的。只有熟悉和掌握合同規(guī)定，在約定的索賠時(shí)效期間內(nèi)行使索賠權(quán)，才能保護(hù)自身權(quán)利。

　　六、索賠時(shí)效和訴訟時(shí)效的關(guān)系

　　1.訴訟時(shí)效是權(quán)利人請求人民法院保護(hù)自己民事權(quán)利的期限，自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。訴訟時(shí)一般為2年，但涉及商品質(zhì)量不合格、人身損害、寄存保管、租金的，訴訟時(shí)效為1年。訴訟時(shí)效從權(quán)利實(shí)際被侵害之日起最長不超過20年，有特殊情況的可以延長訴訟時(shí)效期間。

　　超過訴訟時(shí)效起訴的，喪失勝訴權(quán);對方放棄或不主張?jiān)V訟時(shí)效利益的，實(shí)體權(quán)利仍將得到法律保護(hù)。工程索賠中，工程款、窩工損失、獎(jiǎng)金、利息及違約金、過期賠償?shù)葌鶛?quán)的訴訟時(shí)效一般為2年。

　　2.訴訟時(shí)效與索賠時(shí)效的差別

　　索賠時(shí)效和訴訟時(shí)效均是為了促使權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利，維護(hù)正常穩(wěn)定的交易秩序。區(qū)別是：訴訟時(shí)效是權(quán)利人請求人民法院保護(hù)自己民事權(quán)利的期限，是法定時(shí)效，是權(quán)利人尋求法院公權(quán)力的保護(hù)期限。索賠時(shí)效是權(quán)利人請求義務(wù)人確認(rèn)和給付債權(quán)權(quán)利的期限，是約定時(shí)效，是權(quán)利人依約定謀求私權(quán)保障的期限。

　　訴訟時(shí)效一般長于索賠時(shí)效，這就存在錯(cuò)過了索賠時(shí)效但仍然在訴訟時(shí)效范圍內(nèi)的情況，這種情況下還能不能提出訴訟請求以爭取自己的權(quán)益呢?

　　索賠時(shí)效應(yīng)理解為除斥期間(除斥期間規(guī)定的是權(quán)利人行使某項(xiàng)權(quán)利的期限)，比如前面提到的核島安裝合同中專用條款第63條索賠中承發(fā)包雙方互相索賠的時(shí)限為28天;超過索賠時(shí)效喪失的是實(shí)體權(quán)利，義務(wù)人的給付將構(gòu)成不當(dāng)?shù)美袡?quán)要求返還;超過訴訟時(shí)效喪失勝訴權(quán)，實(shí)體權(quán)利不喪失，義務(wù)人給付的無權(quán)要求返還。

　　所以權(quán)利人有權(quán)在超過索賠時(shí)效的訴訟時(shí)效期限內(nèi)起訴，但其實(shí)體權(quán)利得不到法律保護(hù)。

　　七、結(jié)論

　　在工程合同履行中，承發(fā)包雙方應(yīng)重視合同的約定和履行，重視和嚴(yán)格遵守索賠時(shí)間的約定。如果超過索賠時(shí)效，過期索賠，將直接導(dǎo)致實(shí)體權(quán)利的喪失，即使未超過訴訟時(shí)效，也得不到法律上支持。

　　參考文獻(xiàn)：

　　[1]建設(shè)工程索賠管理與實(shí)務(wù) (董際平，張平主編,同濟(jì)大學(xué)出版社)

　　[2]核電工程1、2號核島安裝工程施工合同

　　[3]《中華人民共和國合同法》

　　[4]《建設(shè)工程施工合同》示范文本(GF-1999-0201)

　　[5]《中華人民共和國民法通則》

　　[6]《中華人民共和國建筑法》