這篇法學(xué)類(lèi)論文，主要講述了物業(yè)管理的立法完善新運(yùn)用技巧等。本文選自：《現(xiàn)代法學(xué)》,《現(xiàn)代法學(xué)》2002年8月榮獲中國(guó)人文社科學(xué)報(bào)學(xué)會(huì)授予的"第二屆全國(guó)百?gòu)?qiáng)社科學(xué)報(bào)"稱(chēng)號(hào);2003年1月，榮獲國(guó)家新聞出版總署授予的"第二屆國(guó)家期刊獎(jiǎng)百種重點(diǎn)期刊"獎(jiǎng)，這是建國(guó)以來(lái)期刊界的最高政府獎(jiǎng)項(xiàng)，法學(xué)類(lèi)期刊只有少數(shù)幾家獲得些殊榮。

　　摘要：國(guó)內(nèi)現(xiàn)行法律對(duì)業(yè)主大會(huì)、業(yè)主委員會(huì)的運(yùn)作制度缺乏可操作性規(guī)定，業(yè)主自治機(jī)構(gòu)的民事主體資格不明確。業(yè)主委員會(huì)的民事主體資格缺失，就有關(guān)物業(yè)管理服務(wù)合同而發(fā)生的某些訴訟，主體發(fā)生缺位，業(yè)主的權(quán)益就有可能受損。

　　關(guān)鍵詞：物業(yè)管理,法學(xué)應(yīng)用,法學(xué)措施,法學(xué)論文

　　一、物業(yè)管理法律體系。

　　目前，我國(guó)尚未制定專(zhuān)門(mén)調(diào)整物業(yè)管理活動(dòng)的法律，而是散見(jiàn)于各部門(mén)法或以行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章的形式出現(xiàn)。[3]。

　　1. 憲法。憲法中關(guān)于住宅、城市管理、經(jīng)濟(jì)管理、公民權(quán)利等方面的規(guī)定及原則，在物業(yè)管理法體系中具有最高層次的法律效力。

　　2. 全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律。我國(guó)多部法律中直接或間接涉及到物業(yè)管理相關(guān)法律制度。私法方面，如： 《物權(quán)法》、《民法通則》、《合同法》等; 公法方面，如： 《城市房地產(chǎn)管理法》、《環(huán)境保護(hù)法》、《消防法》等。

　　3. 國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定和發(fā)布的規(guī)范性行政法規(guī)和文件。如 1983 年國(guó)務(wù)院頒布的《城市私有房屋管理規(guī)定》、《城市綠化管理?xiàng)l例》、《城市市容及環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》等。2003 年 6 月國(guó)務(wù)院頒布，2007 年修訂的《物業(yè)管理?xiàng)l例》，標(biāo)志著我國(guó)物業(yè)服務(wù)立法進(jìn)一步完善。

　　4. 國(guó)務(wù)院各相關(guān)行政部門(mén)、各省、自治區(qū)、直轄市、人大及常委會(huì)頒布的物業(yè)服務(wù)的行政規(guī)章及地方性法規(guī)規(guī)章。國(guó)務(wù)院的行政部門(mén)中以建設(shè)部的規(guī)章居多。例如 1990 年《城市危險(xiǎn)房屋管理規(guī)定》、1990 年《城市異產(chǎn)毗連房屋管理規(guī)定》、2004 年《物業(yè)管理收費(fèi)管理辦法》等。地方性物業(yè)法規(guī)如《廣東省物業(yè)管理?xiàng)l例》、《杭州市物業(yè)管理?xiàng)l例》等。

　　5. 最高人民法院關(guān)于物業(yè)服務(wù)法律法規(guī)的司法解釋。如《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》和《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》。

　　二、物業(yè)管理實(shí)務(wù)中主要涉及的法規(guī)及問(wèn)題。

　　( 一) 物業(yè)管理招投標(biāo)。

　　通過(guò)物業(yè)管理招投標(biāo)是物業(yè)管理市場(chǎng)發(fā)展、房地產(chǎn)管理體制改革和提高物業(yè)管理水平的需要。2003 年建設(shè)部印發(fā)《前期物業(yè)管理招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法》，雖對(duì)前期物業(yè)管理招標(biāo)應(yīng)遵循的基本原則、招標(biāo)方式等做出了規(guī)定，但并未對(duì)哪些項(xiàng)目必須實(shí)行招投標(biāo)，哪些可以通過(guò)招投標(biāo)或其他方式選擇物業(yè)服務(wù)企業(yè)以及哪些不宜進(jìn)行招投標(biāo)進(jìn)行規(guī)定。《物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十四條只提到國(guó)家提倡通過(guò)招投標(biāo)的方法選聘具有相應(yīng)資質(zhì)的物業(yè)服務(wù)企業(yè)。

　　目前物業(yè)管理的招投標(biāo)法規(guī)還未制定，給物業(yè)管理招投標(biāo)中的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)留下了可鉆的空子，使競(jìng)爭(zhēng)者參與者無(wú)法可依，也無(wú)法對(duì)有關(guān)方面進(jìn)行有效的監(jiān)督。

　　( 二) 物業(yè)管理服務(wù)。

　　建設(shè)部發(fā)布了《物業(yè)服務(wù)企業(yè)資質(zhì)管理辦法》，以加強(qiáng)對(duì)物業(yè)管理活動(dòng)的監(jiān)督管理，規(guī)范物業(yè)管理市場(chǎng)秩序，提高物業(yè)管理服務(wù)水平。但對(duì)于物業(yè)管理模式的問(wèn)題，最高層次的專(zhuān)門(mén)立法《物業(yè)管理?xiàng)l例》只允許具有相應(yīng)資質(zhì)的物業(yè)企業(yè)委托管理模式，與其上位法律《物權(quán)法》的規(guī)定存在沖突。《物業(yè)管理?xiàng)l例》第三章從大體上規(guī)定了招投標(biāo)的方式、前期物業(yè)服務(wù)合同與物業(yè)服務(wù)合同在期限上的銜接、建設(shè)單位與物業(yè)服務(wù)企業(yè)承接移交的總體規(guī)定，缺乏對(duì)承接驗(yàn)收更為嚴(yán)密的規(guī)定，對(duì)前期物業(yè)的開(kāi)始時(shí)間界定不清，容易造成建設(shè)單位選聘前期物業(yè)企業(yè)不規(guī)范，前期物業(yè)合同侵犯業(yè)主合法權(quán)益的現(xiàn)象。

　　由于物業(yè)管理服務(wù)十分復(fù)雜、牽涉主體廣泛，要求采用書(shū)面形式的物業(yè)服務(wù)合同。為規(guī)范委托管理行為，保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，使物業(yè)管理委托合同更全面、準(zhǔn)確地反映物業(yè)管理全過(guò)程的內(nèi)容，更充分表述當(dāng)事人雙方的意愿，建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理總局 1997 年發(fā)布的《物業(yè)管理委托合同( 示范文本) 》。

　　《物業(yè)管理?xiàng)l例》第三十五條僅對(duì)物業(yè)服務(wù)合同的主要內(nèi)容做出了規(guī)定，但其內(nèi)容過(guò)于原則，不利于操作，并且對(duì)物業(yè)服務(wù)合同性質(zhì)沒(méi)有明確界定。

　　我國(guó)《合同法》分則規(guī)定了 15 種典型合同，而今對(duì)物業(yè)服務(wù)合同的性質(zhì)存在不同認(rèn)識(shí)，導(dǎo)致實(shí)踐中對(duì)物業(yè)合同糾紛案件適用法律的各行其是。[4]。

　　( 三) 物業(yè)裝飾裝修管理。

　　裝飾裝修是指為了使建筑物、建筑物內(nèi)外空間達(dá)到一定的環(huán)境質(zhì)量要求，使用裝飾裝修材料，對(duì)建筑物、建筑物外表和內(nèi)部精心修飾處理的工程建筑活動(dòng)。我國(guó)對(duì)物業(yè)裝飾裝修管理的規(guī)定主要體現(xiàn)在兩個(gè)法律文件中： 《物業(yè)管理?xiàng)l例》的第四十六條和五十三條的規(guī)定。建設(shè)部 2002 年發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》。

　　( 四) 業(yè)主自治。

　　《物權(quán)法》首次在法律上為建立業(yè)主自治機(jī)構(gòu)提供了依據(jù)。《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》明確了業(yè)主的法律范圍。《物業(yè)管理?xiàng)l例》第二章對(duì)業(yè)主和業(yè)主大會(huì)進(jìn)行了規(guī)定。為了規(guī)范業(yè)主大會(huì)和業(yè)主委員會(huì)的活動(dòng)，維護(hù)業(yè)主的合法權(quán)益，中華人民共和國(guó)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部頒布了《業(yè)主大會(huì)和業(yè)主委員會(huì)指導(dǎo)規(guī)則》，建設(shè)部制定了《業(yè)主臨時(shí)公約( 示范文本) 》，供建設(shè)單位制定《業(yè)主臨時(shí)公約》參考使用。

　　( 五) 物業(yè)使用與維護(hù)。

　　《物權(quán)法》規(guī)定建筑物區(qū)分所有權(quán)分為： 專(zhuān)有權(quán)、共有權(quán)和共同管理的權(quán)利。《物業(yè)管理?xiàng)l例》第五章規(guī)定了物業(yè)使用和維護(hù)的內(nèi)容。另外，《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《商品房預(yù)售管理辦法》、《商品房住宅實(shí)行住宅質(zhì)量保證書(shū)和住宅使用說(shuō)明書(shū)制度的規(guī)定》、《開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》、《城市異產(chǎn)毗連房管理規(guī)定》、《住宅專(zhuān)項(xiàng)維修資金管理辦法》、《住宅共用部位共用設(shè)施維修基金管理辦法》、《關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》等，都直接或間接為物業(yè)的使用和維護(hù)提供了法律依據(jù)。

　　當(dāng)前法規(guī)未對(duì)物業(yè)的專(zhuān)有部分和共有部分做出明確的劃分和界定，使得這方面的糾紛特別多。另外，《物業(yè)管理?xiàng)l例》對(duì)供水、供電、供氣、供熱、通信、有線電視等單位對(duì)其相關(guān)管線和設(shè)施設(shè)備維修養(yǎng)護(hù)責(zé)任未細(xì)化，使物業(yè)公司維修責(zé)任被強(qiáng)制擴(kuò)大。

　　( 六) 物業(yè)服務(wù)收費(fèi)。

　　涉及物業(yè)服務(wù)收費(fèi)的相關(guān)法規(guī)有《中華人民共和國(guó)價(jià)格法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《物業(yè)管理?xiàng)l例》、《城市住宅小區(qū)物業(yè)管理服務(wù)收費(fèi)暫行辦法》、《物業(yè)服務(wù)收費(fèi)明碼標(biāo)價(jià)規(guī)定》、《物業(yè)服務(wù)收費(fèi)管理辦法》等都是調(diào)整物業(yè)服務(wù)收費(fèi)的相關(guān)法律。我國(guó)物業(yè)管理服務(wù)收費(fèi)實(shí)行的是政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)，業(yè)主與物業(yè)服務(wù)企業(yè)在指導(dǎo)價(jià)范圍內(nèi)在合同中明確約定。物業(yè)管理過(guò)程中還存在收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的爭(zhēng)議，對(duì)車(chē)位費(fèi)、停車(chē)服務(wù)費(fèi)、車(chē)輛保管費(fèi)的界定不一，物業(yè)管理費(fèi)收取及管理權(quán)的歸屬錯(cuò)位，物業(yè)管理收費(fèi)監(jiān)管責(zé)任不明等問(wèn)題。