摘要：摘要：我國自1991年頒布實施《收養法》以來，為適應社會發展需要，歷經了幾次修訂?????????????????????????????。目前我國民法典將于2021年1月
摘要：我國自1991年頒布實施《收養法》以來，為適應社會發展需要，歷經了幾次修訂?????????????????????????????。目前我國民法典將于2021年1月1日起施行，而我國收養法制度也納入其中?????????????????????????????。在失獨家庭增多、老齡化日益嚴重的情況下，民法典收養法進一步落實了兒童利益保護最大化的原則，完善了我國收養法制度。在此背景下，梳理我國收養法律制度的變遷，深入研究我國收養制度理論基礎，借鑒國外先進制度，有利于我國收養制度的進一步發展。
關鍵詞：收養制度；變遷；理論基礎；發展
一、收養制度發展的理論基礎
（一）收養制度的概念
收養這一民事法律行為指自然人通過法定程序領養他人的子女為自己子女，并在這一過程中創設擬制血親的親子關系。[1]收養完成后，收養人和被收養人之間產生法定的父母子女關系，同時，被收養人與原生父母及其他親戚關系消滅。收養行為對自然人的影響極大，因此法律對于收養行為一般均規定比較嚴格的條件，其中包括對收養人條件的規定、對被收養人條件的規定以及對被收養人的送養人條件的規定、收養關系的成立和解除條件，收養的法律程序等。在世界大多數國家，收養制度所涉及的被收養人主要是兒童，即未成年人，因此從保障未成年人的利益出發，《收養法》的重點關注未成年人權益的保護。
（二）收養制度的理論基礎
1.人權保障理論
人權思想、理論以及制度的發展都是來自于西方。在文藝復興運動推動下的啟蒙運動時期，西方人權思想得到了進一步的發展。譬如斯賓諾莎的“思想自由”、伏爾泰的“不寬容不可能是人權”、康德的“人是目的”等等，而“天賦人權”思想的提出，作為反對君權神授最強有力的口號，最終在資產階級革命取得勝利后將人們理想化的人權落定在國家權威保障法律文書上，由此理想人權實現了向法定人權的華麗轉身。
通過法律把人權轉化為權利，才能真正將維護人的尊嚴與價值的主張落到實處。由此可見，人權轉化為權利，實際上也是理想人權向人權保障邁進的過程，其中關鍵在于國家公權力的保障和認可。人權保障的理念的確來源于人權理論，但與其又不盡相同。最重要的變化體現在，人權以人作為人權的主體，而人權保障以國家作為人權保障的主要實施主體。隨著社會對兒童權利的關注和發展逐漸深入，兒童權利保障也成為人權保障的重要部分。[2]
未成年人的撫養、成長，遵循平等自愿的原則是我國《收養法》一以貫之的理念。民法典中也彰顯了該理念的延續和完善，其第一千零四十四條明確規定：收養應當遵循最有利于被收養人的原則，保障被收養人和收養人的合法權益，禁止借收養名義買賣未成年人。這也證明我國的兒童權利保障得到了進一步貫徹與落實。
2.國家親權理論
國家親權，拉丁文:Parens patriae，英文:parent of the nation，是指國家居于無法律能力者(如未成年人或者精神病人)的監護人的地位，國家親權理論亦被稱為干預主義介入理論。“干預主義的介入理論是與19世紀末20世紀初福利國家日益壯大，政府廣泛介入社會福利事務緊密相連的”。[3]通常認為，國家親權理論有三個基本內涵:第一，國家作為未成年人的監護人而非父母家長，國家代替家長保護未成年人的權益；第二，在第一點的基礎上更加強調國家親權，在未成年人親屬缺乏保護子女的能力或意識時，國家親權高于父母的親權，可以對其進行強制干預和補充；第三，國家親權理論提出在國家充當未成年人監護人時也應當以未成年人利益優先。
二、我國收養制度的立法演進
美國遺傳學家摩爾根在其書寫的《古代社會》一書中曾對收養行為做過這樣的描述：在戰爭中氏族內部收養外人為本族成員其目的實質是為了填補本氏族的流失人口。也就是說最早的收養制度是被用于戰爭后缺少勞動力的氏族內部需要。而在我國古代，最常見的即是立嗣、過繼這類特殊形式的收養。可以說，收養制度在中國長期被用于家庭，以滿足家庭繼嗣以及養兒防老的要求。但隨著經濟和社會的發展和人權觀念的深入人心，在進入現代社會以后，收養制度的目的不再是單純的“傳宗接代”，而是逐漸偏向保護兒童也即是未成年養子女的利益為最終目標。[7]
三、民法典對我國收養制度的完善
（一）進一步加強了對被收養人權利的保護
1.擴大了被收養人的范圍
（1）從年齡上擴大了被收養人范圍，被收養人的年齡限制從原來的“不滿十四周歲”擴大到“不滿十八周歲”?????????????????????????????。以往《收養法》中都規定被收養人的范圍為不滿十四周歲的未成年人。而民法典第一千零九十三條明確被收養人的范圍為未成年人。而根據其第十七條之規定，十八周歲以上的自然人為成年人。不滿十八周歲的自然人為未成年人。這意味著我國《收養法》將被收養人的年齡從原來的“不滿十四周歲”擴大到“不滿十八周歲”。這一規定的改變，使得更多的無父母或父母沒有撫養能力的未成年人能夠得到家庭的關愛和照顧，有利于未成年人身心健康成長。
（2）更多考慮被收養人的具體情況而進行放寬。以往《收養法》中僅規定被收養對象為不滿十四周歲的“查找不到生父母的棄嬰和兒童”。而民法典中的《收養法》將該范圍擴大到“查找不到生父母的未成年人”。可見除了被收養人年齡放寬以外，對于查找不到生父母的棄嬰和兒童以外的未成年人，同樣應給予家庭關懷和照顧。這一規定明顯擴大了被收養人的范圍，有利于需要被關懷的未成年人被符合收養條件的家庭收養。
2.增加了收養人的收養限制條件
與1998年我國《收養法》比較，民法典中的《收養法》將收養人的限制條件做了適當收縮。如民法典中的《收養法》增加了收養人應“無不利于被收養人健康成長的違法犯罪記錄”的規定，該條規定將排除那些曾經有虐待等家庭暴力、遺棄、殺害家庭成員或有強奸等犯罪記錄的收養人的收養資格，這在一定程度上加強了對未成年被收養人的權利保障，進一步保護未成年人健康安全成長。
（二）法律體系更加協調、嚴謹
1.與聯合國《兒童權利公約》相對接
民法典的修改進一步與聯合國《兒童權利公約》相對接。具體表現為，民法典第一千零九十三條中擴大被收養人范圍，明確將被收養人由“不滿十四周歲的未成年人”修改為“未成年人”，體現了我國對《兒童權利公約》踐履。聯合國《兒童權利公約》中第一條就明確將“兒童”年齡范圍進行解釋：除非該國規定的成年年齡低于十八歲，否則兒童應為十八歲以下的任何人。誠然，我國之前的《收養法》規定兒童的年齡范圍為“不滿十四周歲的未成年人”并不違反《兒童權利公約》之規定，但是將收養人年齡擴大為未成年人，更符合《兒童權利公約》對兒童全面保護的宗旨和追求。也體現了我國法律對我國加入的國際公約的進一步落實。
2.與我國《兒童福利機構管理辦法》相一致
1998年通過的《收養法》第五條第二款中規定社會福利機構可以作為送養人。同時，2015年《社會福利機構管理暫行辦法》中第二條也有提出，社會福利機構是指國家、社會組織和個人舉辦的，為老年人、殘疾人、孤兒與棄嬰提供養護、康復、托管等服務的機構。
由此可見，社會福利機構服務的對象不止孤兒與棄嬰，故也有相關福利機構是專門為老年人、殘疾人提供托管或養護的服務，而并沒有為孤兒或棄嬰提供養護托管等服務，所以沒有必要賦予所有的社會福利機構都具有送養人的權利。
且我國2018年通過的《兒童福利機構管理辦法》第二條中將兒童福利機構定義為收留撫養未成年人機構。民法典第一千零九十四條也將原來我國《收養法》規定作為送養人的“社會福利機構”修改為“兒童福利機構”，體現我國民法典《收養法》與兒童福利機構管理辦法的協調一致。
四、我國收養法制度的進一步發展
我國民法典關于《收養法》的修改，進一步加強了對被收養人權利的保護，收養程序更為合理、規范，使我國法律體系更加協調、嚴謹。這無疑更有利于被收養人權利保障，是我國法治建設的巨大進步，但是與世界各國相比較以及現實存在的問題考量，我國的收養制度尚有不足，主要表現在以下幾個方面：
（一）關于無配偶者收養異性子女問題
1998年通過的《收養法》中第九條規定：無配偶男性收養女性年齡差應在四十周歲以上。而民法典第一千一百零二條修訂為“無配偶者收養異性子女的,收養人與被收養人的年齡應當相差四十周歲以上。”此修改的初衷或許是為了在收養人之間實現男女平等，但筆者所要探討的是無配偶的男性是否適合收養未成年女性，尤其是幼女，即使法律作出了“相差四十周歲以上”的限制性規定，這一規定真的能避免被收養的幼女遭受性侵嗎？從近年來發生的一系列的性侵幼女案可以看出我們的擔憂不無道理。鮑某某性侵養女案，上市公司新城控股董事長王某某性侵9歲女孩案等等就是例證，我國《收養法》即使將收養人與被收養人的年齡差距拉大到四十周歲以上，也不能避免無配偶男性對幼女性侵的情形發生。因此，對無配偶的男性收養異性幼女問題，應慎之又慎。
（二）關于試收養與監護監督問題
我國1998年通過的《收養法》和民法典中的《收養法》均沒有吸取國外實踐廣泛的試收養制度，不得不說是我國《收養法》的一大缺憾。如法國，在其民法典中就明確提出六個月的試收養期。德國僅規定“共同生活期”。英國則規定了“共同生活時間”，最長可達三年。美國設定“匹配期”，期間無論是程序問題還是雙方出現事實問題難以調和，都能終止該手續。[7]
試收養制度不僅有利于收養人能收養合適對象，擁有穩定收養關系，更為重要的是，能最大限度地保證被收養人的生理、心理健康，確保其擁有穩定長期的家庭生活。我國香港和澳門地區也都規定了試養期制度，且運行良好。
監護監督制度是指收養人與被收養人建立了收養關系，收養人就此取得了被收養未成年人監護人的地位，再通過確立監護制度對收養人的行為進行監督。
英國設定的監護監督制度規定，法院和政府共同承擔起對監護人的監督責任?????????????????????????????。法國的監護制度體現在，親權中的重大事項，如有關未成年人的人身或財產利益行為都需由家庭法官批準或決定，以這樣稍嚴苛的監督制度來維護兒童的利益。德國也是由家庭法院對監護人進行監督。我國的澳門和香港地區也都對收養規定了具體的監護監督措施。
而時至今日，我國收養監護監督制度卻依然一片空白。基于此，完善我國收養制度，設立監護監督制度非常必要。
參考文獻：
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[5] 秦暉.傳統十論[M].上海：復旦大學出版社,2013:129-157.
方歆然1，許清清2
