“摘要”《保障措施協(xié)定》為嚴重損害或者威脅的確定設置了嚴格的條件。依據(jù)《保障措施協(xié)定》第2.1條的規(guī)定，某一成員方只有認定存在嚴重損害后才可以實施保障措施。

　　“關(guān)鍵詞”保障措施，特殊保障措施

　　我國在加入WTO的談判中，一些成員國擔心我國加入WTO后出口產(chǎn)品快速增長而對其國內(nèi)市場和國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成沖擊和損害，因而針對中國的出口產(chǎn)品設立了“針對具體產(chǎn)品的過渡性保障機制”(transitional product-specific safeguard mechanism，本文簡稱特殊保障措施)。目前美國、加拿大和印度已經(jīng)根據(jù)我們在《中國加入WTO議定書》第16條的承諾，調(diào)整了國內(nèi)立法。2002年8月13日，印度啟動了全球第一期針對中國的特殊保障措施調(diào)查，被調(diào)查產(chǎn)品為工業(yè)用縫紉針。2002年8月19日，美國啟動了對坐墊升降裝置的特殊保障措施調(diào)查。特殊保障措施是保障措施的一種，其某些實施條件與一般的保障措施不同。由于其實施條件比一般保障措施要寬松，而且其他國家可以專門針對中國產(chǎn)品實施這種歧視性的措施，并且由于我國出口產(chǎn)品“物美價廉”的特性，筆者有理由相信在特殊保障措施剩余的有效期內(nèi)(差不多10年半的時間)，關(guān)于特殊保障措施的調(diào)查和實施將不不可避免的增多。本文擬就特保條款的具體理解進行相關(guān)論述。

　　特殊保障措施是一種專門針對中國產(chǎn)品的歧視性保障措施，其實施的目的、前提條件和實施程序與一般的保障措施有很大的不同。但是，特保畢竟屬于保障措施的一種，其設置的目的不外乎有二：一是能夠?qū)ｉT針對中國的產(chǎn)品實施，二是能夠比較容易的實施。為了能夠深入詳盡的理解特殊保障措施的實施條件和程序，我們必須首先了解一下一般保障措施的實施條件和程序究竟是如何的嚴格，才能清晰地把握特殊保障措施實施條件的本質(zhì)。

　　一、保障措施的實施條件

　　保障措施是WTO依據(jù)情勢變更原則而設置的一種救濟手段，其目的是為了彌補成員國由于履行關(guān)稅減讓和取消其它貿(mào)易壁壘的義務而產(chǎn)生的損害。依據(jù)GATT第19條、《保障措施協(xié)定》和涉及保障措施的相關(guān)案例可以確定保障措施的實施要件如下：

　　(一)實體要件

　　(1)不可預見的發(fā)展(unforeseen developments)

　　GATT19條第1款(a)規(guī)定：“如因未預見的發(fā)展或因一締約方承擔本協(xié)定義務(包括關(guān)稅減讓在內(nèi))而產(chǎn)生的影響，使某一產(chǎn)品輸入到這一締約方領土的數(shù)量大為增加，對這一領土內(nèi)相同產(chǎn)品或與它直接競爭產(chǎn)品的國內(nèi)生產(chǎn)者造成嚴重損害或造成嚴重損害威脅時，這一締約方在防止或糾正這種損害所必需的程度和時間內(nèi)，可以對上述產(chǎn)品全部或部分地暫停實施其所承擔的義務，或者撤銷或修改減讓。”因為《保障措施協(xié)定》沒有關(guān)于“不可預見發(fā)展”的相關(guān)規(guī)定，所以GATT19條中關(guān)于“不可預見的發(fā)展”的效力問題就存在爭議，成員方經(jīng)常在實施保障措施是否就此進行證明而爭論不休。但是在韓國奶制品一案中上訴機構(gòu)明確了成員有義務證明這一點。 另外，必須明確的是GATT1994第19條規(guī)定增加的進口必須是“如因未預見的發(fā)展和因一締約方承擔本協(xié)定義務(包括關(guān)稅減讓在內(nèi))而產(chǎn)生的影響…”不可預見的發(fā)展必須是締約方承擔GATT協(xié)議義務而產(chǎn)生的影響。因此沒有承擔GATT協(xié)議義務的情況下而遭受的影響，就不具有“不可預見的發(fā)展”的性質(zhì)。

　　(2)進口增加(increased imports)

　　進口增加包含以下要素：首先，進口增加必須是無論從質(zhì)量上和數(shù)量上來說，是迫切、突發(fā)、急劇和顯著的，足以引起“嚴重損害”或者“嚴重損害威脅”。 可是，《保障措施協(xié)定》并沒有明確規(guī)定“急劇而顯著的增加”的具體條件。例如25%的增加相對于24%的增加來說是否是急劇而顯著的，就存在爭議。但是這迫使主管機關(guān)必須衡量一段較長時期的進口。在衡量完這種進口后，專家小組就可以審查這種進口的異常的增加是否足以急劇而顯著。例如，如果相同的進口增加在一年內(nèi)重復發(fā)生，并且如果我們認為該產(chǎn)業(yè)系統(tǒng)可以自行解決這種不穩(wěn)定的狀況，那么25%的進口增加就不能夠證明實施保障措施的合理性。其次，《保障措施協(xié)定》第2.1條中使用的“進口”是現(xiàn)在進行時態(tài)的“正在進口”，因此對于主管機關(guān)來說，必須要檢查最近一段時期的進口，而不應該僅僅調(diào)查過去幾年的進口。 因此，為了證明進口數(shù)量是處于《保障措施協(xié)定》第2.1條的增加狀態(tài)中，國內(nèi)的機關(guān)就必須要考慮調(diào)查期間的進口趨勢(而不是僅僅比較最近幾年的年終進口數(shù)據(jù)) 因此，“為了證明一個產(chǎn)品的”進口數(shù)量正在增加“，主管機關(guān)就必須：(一)評價調(diào)查期間的進口趨勢;(二)通過最近一段時間的進口趨勢，進行定量分析，證明這種異常的進口增加是迫切、突發(fā)、急劇和顯著的，并且由此形成了一種不正常的狀況，此時實施保障措施是合理的。”

　　(3)生產(chǎn)同類或直接競爭性產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)(the domestic industry that produce like or directly competitive products)

　　首先，我們分析一下主管機關(guān)確定“國內(nèi)產(chǎn)業(yè)”的步驟。《保障措施協(xié)定》第4.1條定義了“生產(chǎn)同類或直接競爭性產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)”。依據(jù)該定義，為了要確定這些“國內(nèi)產(chǎn)業(yè)”，上訴機構(gòu)認為國內(nèi)主管機關(guān)在采取調(diào)查和決定實施保障措施之前，必須遵循以下三步：(1)確定其進口正在增加的特定產(chǎn)品的范圍，避免誤選不相關(guān)的產(chǎn)品;(2)根據(jù)WTO規(guī)定的標準，確定國內(nèi)產(chǎn)品與進口增加的產(chǎn)品是“同類或直接競爭性產(chǎn)品”;(3)依據(jù)“同類或直接競爭性產(chǎn)品”確定該“國內(nèi)產(chǎn)業(yè)”。

　　其次，在保障措施調(diào)查中確定“同類或直接競爭性”的實質(zhì)性標準是：(1)產(chǎn)品的物理性質(zhì);(2)產(chǎn)品能夠履行同樣的或相似的用途的程度;(3)消費者認為并把產(chǎn)品作為替代產(chǎn)品履行特定的功能并滿足一定的需求的程度;(4)為了關(guān)稅的目的對產(chǎn)品的國際分類。 另外，上訴機構(gòu)堅持專家組必須確認：處于生產(chǎn)過程不同階段的產(chǎn)品是同類產(chǎn)品的不同形式還是不同的產(chǎn)品? 比如在美國羊肉保障措施案中，國際貿(mào)易委員會將生產(chǎn)羊肉的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)擴展為到生產(chǎn)活羊的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)是否合法?這個問題就存在爭議。再次，國內(nèi)主管機關(guān)必須確立國內(nèi)產(chǎn)品組中的所有物品和所有特定進口商品都是同類或有直接競爭性的。舉例來說，清酒、伏特加、白蘭地和威士忌進口都在增加。國內(nèi)工業(yè)只生產(chǎn)清酒和浪姆酒。為了對前四種酒都采取保障措施，主管機關(guān)就需要確定清酒和浪姆酒與進口的清酒、伏特加、白蘭地和威士忌是同類或直接競爭性產(chǎn)品。最后，調(diào)查機關(guān)依據(jù)所確定的“相同或者直接競爭的產(chǎn)品”來確定“國內(nèi)產(chǎn)業(yè)”。